• almira

Беглый взгляд на революционные изменения в 14-ФЗ Об ООО в 21 году

Пост обновлен 5 дней назад

Законопроект, представленный Минэкономразвития для народного обсуждения, по задумке призван гармонизировать законы об обществах с ограниченной ответственностью, об акционерных обществах и о регистрации юридических лиц с Гражданским кодексом.


Делать обзор законопроектов, которые ещё даже не прошли народное обсуждение, дело не очень благодарное. Особенно, если это исходит из недр Минэкономразвития.


Но в данном случае не смог удержаться.


– Неужели, это всё – моё? – пробежав по Проекту подумал я.


Все 77 страниц не изучал, т.к. АО не занимаюсь, но 46 страниц про ООО и 4 про регистрацию обнадёжили.


О некоторых нестыковках и внутренних противоречиях сообщил разработчикам 21.10.2020, а здесь и сейчас беглый взгляд только на хорошее.





О разном


В соответствии со статьёй 4 Проекта закон вступает в силу по истечении трёх месяцев со дня его официального опубликования. Так что, в лучшем случае, он заработает только в 21 году, т.е. спустя 7 лет, после изменений внесённых в Гражданский кодекс (ГК) 99-ФЗ в 2014 году, в соответствии с которыми и предпринята первая попытка гармонизации законов с ГК.


Но это не просто механическое приведение законов в соответствие.


Это ещё микс различных поручений Правительства и обзоров Верховного Суда (ВС), а также их "творческое" развитие.


Исходя из объёма законопроекта и названия файла его содержащего (Гармонизация_финал), можно сделать вывод, что финал уже близок и больших изменений он не претерпит.


Вспомнились Типовые уставы (ТУ), а также изменения в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" (14-ФЗ) и ГК о новом порядке выхода участников из общества.


Поскольку я занимаюсь разработкой уставов, то меня больше всего интересовали изменения диспозитивных правил.


Что первое бросилось в глаза и порадовало:

  • урегулированы многие прежние внутренние противоречия и неоднозначности, исправлены "битые" ссылки

  • подтверждена необязательность включения в устав императивных норм и диспозитивных правил, действующих по умолчанию

  • возможность в уставе установить запрет на отчуждение участниками своих долей другим участникам общества

  • отмена упоминаний в законе о возможности получения участниками всяких согласий на отчуждения ими своих долей

  • возможность предусмотреть в уставе преимущественное право покупки доли также и при любом безвозмездном её отчуждении

  • уточнён и дополнен порядок оформления сделок с долями (если сделка отделена от договора об отчуждении доли, то нотариально удостоверяется сделка, а не договор, который нотариусу для оформления сделки может и не предоставляться)

  • право на отчуждение доли подтверждается только выпиской из ЕГРЮЛ

  • введена новая статья о доверительном управлении долей

  • исключена необходимость указания в уставе срока полномочий ЕИО

  • детализирована и закреплена концепция множественности ЕИО (которая полностью совпадает с ранее изложенной здесь)

Далее лишь некоторые обратившие на себя внимание изменения 14-ФЗ.



Ответ Чемберлену (привет Обзору ВС 19-4 и пр.)


Немного кривеньким, но почти в верном направлении, получился пункт 3 новой проектируемой статьи 38.1 14-ФЗ:


В обществе, состоящем из единственного участника, не требуется подтверждения решения общего собрания участников, если иное не предусмотрено уставом обществом, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 3 статьи 17 настоящего Федерального закона.

Наверное, так получилось случайно. Оставлю это пока без комментариев.


Здесь также интересны и следующие новеллы Проекта:


В случае возникновения спора, связанного с осуществлением преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества, в том числе при отчуждении доли или части доли по иным, чем договор купли-продажи, основаниям (договор дарения, договор мены, соглашение об отступном и т. п.), по цене, которая или порядок определения которой установлены уставом общества, суд вправе не применять положения устава общества о такой цене, если на момент осуществления преимущественного права указанная цена существенно ниже действительной стоимости отчуждаемой доли или части доли в уставном капитале общества, в отношении которых осуществляется преимущественное право.

В случае если срок действия положений устава общества, ограничивающих возможность отчуждения доли или части доли в уставном капитале общества (пункт 2 статьи 21), превышает семь лет или является бессрочным, то по истечении этого срока, а в случае бессрочности – в любой момент участник общества, не получивший согласие на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, а в случае наличия запрета на отчуждение доли или части доли в уставном капитале обществе – любой участник общества вправе потребовать от общества приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли.

Чувствуется, откуда ветер дует и кто его раздувает.



Согласие отменяется


Из статьи 21 14-ФЗ исчезло упоминание о возможности в уставе предусмотреть при отчуждении участником своей доли необходимость получения согласия других участников или общества, и понятие "иное" приобрело, действительно, иной, более расширенный смысл. Здесь то, что исчезло выделено сиреневым:


Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Некоторые, возможно, сочтут, а авторы Проекта, возможно, даже и закладывали в него, что, несмотря на неупоминание в новом 14-ФЗ возможности предусмотрения в уставе необходимости получения согласия на отчуждение участником своей доли, в уставе это предусмотреть всё-таки будет возможно.


Иначе, уже и так многие Типовые уставы, идущие впереди закона:


Участники Общества не обладают преимущественным правом покупки доли или части доли участника Общества, который производит ее отчуждение третьим лицам. (п.7 Типового устава (далее ТУ) №4)

окажутся отставшими от него:


Участник Общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или ее части в уставном капитале Общества третьим лицам с согласия остальных участников Общества. (п.4 ТУ №1)

Главное, не забыть при этом про непротиворечивое сочетание преимущественного права (если уставом оно не отменено или, наоборот, предусмотрено при дарении) с необходимостью получения согласия.


Необходимость получения согласия на переход доли в Проекте, как и в ныне действующей редакции 14-ФЗ императивно закреплено лишь при продаже доли общества с публичных торгов.


Проектируемый пункт 9 статьи 21 14-ФЗ:


При продаже доли или части доли в уставном капитале общества одного из участников с публичных торгов такие доля или часть доли переходят к лицу, выигравшему торги, с согласия других участников общества.

Неизменным остался пункт 8 статьи 21 14-ФЗ о диспозитивном согласии участников:


Уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, передача доли, принадлежавшей ликвидированному юридическому лицу, его учредителям (участникам), имеющим вещные права на его имущество или обязательственные права в отношении этого юридического лица, допускаются только с согласия остальных участников общества.


Преимущественное право при дарении


Уставом можно будет отменять преимущественное право при продаже доли (проектируемый второй абзац пункта 2 статьи 21 14-ФЗ):


Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам с соблюдением требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, если иное не предусмотрено уставом общества.

И вводить при дарении, мены и т.п. (проектируемый пункт 4.1 статьи 21 14-ФЗ)


В случаях, предусмотренных уставом общества, участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества при отчуждении доли или части доли по иным, чем договор купли-продажи, основаниям (договор дарения, договор мены, соглашение об отступном и т. п.). В этом случае в уставе общества должна быть определена цена (или порядок ее определения), по которой доля или часть доли приобретается при реализации преимущественного права.

Первый пример сразу выдаёт его автора. По крайней мере, автора этой концепции:


Участники Общества не обладают преимущественным правом покупки доли или части доли участника Общества, который производит ее отчуждение третьим лицам. (п.7 ТУ №4)

Сказался, видимо, фальстарт Типовых уставов.



Определённость с нотариусами


Проектом ликвидируется неопределённость о необходимости нотариального оформления требования участника в случае (абзац первый пункта 2 статьи 23 ныне действующего 14-ФЗ):


если уставом общества отчуждение доли или части доли, принадлежащих участнику общества, третьим лицам запрещено и другие участники общества отказались от их приобретения либо не получено согласие на отчуждение доли или части доли участнику общества или третьему лицу при условии, что необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества принадлежащие ему долю или часть доли

В действующем 14-ФЗ нотариальное оформление требования относится не к первому (процитированному выше), а лишь ко второму абзацу пункта 2 статьи 23 (если участник не голосовал или голосовал против увеличения уставного капитала или совершения крупной сделки), т.е. к случаю фактического выхода участника из общества:


Данное требование подлежит обязательному нотариальному удостоверению по правилам, предусмотренным законодательством о нотариате для удостоверения сделок ...

В гармонизированном 14-ФЗ все требования участника о приобретении его доли или части доли необходимо будет нотариально удостоверять:


Требование о приобретении обществом доли или части доли в случаях, предусмотренных настоящим пунктом настоящей статьи, подлежит нотариальному удостоверению.

Далее в дело вступает нотариус:


После нотариального удостоверения требования о приобретении обществом доли (части доли) нотариус, удостоверивший это требование, в срок не позднее чем в течение трех дней со дня такого удостоверения совершает нотариальное действие по передаче обществу указанного требования.

При этом указанные требования участника, а также заявление участника о выходе из общества (статья 26 14-ФЗ) удостоверяются не по правилам удостоверения сделок (абзац третий пункта 11 статьи 21 проектируемого 14-ФЗ):


Нотариального удостоверения сделки по передаче доли не требуется в случаях перехода доли к обществу в порядке, предусмотренном статьями 23 и 26 настоящего Федерального закона ...

Также не будут требовать нотариального удостоверения сделки в случаях:


... распределения доли между участниками общества или продажи доли обществом всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со статьей 24 настоящего Федерального закона, при использовании преимущественного права покупки путем направления оферты о продаже доли или части доли и ее акцепта в соответствии с пунктами 5-7 настоящей статьи, а также в случае продажи доли с публичных торгов.

При этом, в случае продажи доли с публичных торгов (пункт 9 статьи 21 проектируемого 14-ФЗ):


В течение трех дней с момента получения согласия остальных участников общества организатор торгов подает в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, заявление о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документы, подтверждающие переход доли или части доли к лицу, выигравшему торги, и направляет копию указанного заявления обществу.

Существенно сократится ныне довольно сложный, неоднозначно воспринимаемый и недавно изменённый пункт 6 статьи 24 14-ФЗ. Возможно, он станет таким:


Документы для государственной регистрации изменений в связи с распределением доли или части доли в уставном капитале общества между участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца с даты принятия решения о распределении доли или части доли в уставном капитале общества.

И всё. Остальное в других местах гармонизированного 14-ФЗ.



О множественности ЕИО


О множественности единоличных исполнительных органов (ЕИО), введённых ГК ещё в 2014 году, написано много разного, в том числе и мной, например, здесь и здесь.


В ГК не разжёваны механизмы реализации множественности ЕИО, действующих независимо друг от друга, а также принципа "двух ключей", т.е. предоставления полномочий одного ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, а лишь указано на такую возможность.


Возможно, и из-за этого некоторые делали ошибочные выводы о том, что могут быть созданы разные ЕИО, действующие независимо друг от друга, но имеющие одинаковые полномочия.


Проект всё расставил на свои места в проектируемых пунктах 3-5 статьи 40 14-ФЗ:


3. Уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно. В этом случае полномочия единоличного исполнительного органа осуществляются совместно всеми такими лицами.
4. Уставом общества может быть предусмотрено образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга по всем вопросам, отнесенным к компетенции исполнительных органов уставом общества.
5. Уставом общества должно предусматриваться распределение полномочий между несколькими образованными в обществе единоличными исполнительными органами.

Правда, с проектируемым пунктом 7 статьи 40 14-ФЗ:


7. В едином государственном реестре юридических лиц должны быть отражены сведения обо всех лицах, обладающих правом независимо друг от друга или совместно друг с другом осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа. В отношении каждого из таких лиц в едином государственном реестре должно быть отражено, действует ли оно независимо от других лиц или совместно с одним или несколькими иными лицами, указанными в реестре.

не согласуются новые Формы и Требования по их заполнению, вступающие в силу с 25 ноября 2020 года.


Но никто и не обещал, что будет легко. И нам надо быть благодарными разработчикам таких новых Форм и Требований. Если бы всё было просто, то, как бы мы смогли зарабатывать деньги на их заполнении?



Об уставах (Привет из Горок 2018)


К.Чуйченко ещё в 2018 году, будучи тогда вице-премьером, на совещании в Горках сделал заявление, что


на сегодняшний день учредительные документы, а именно уставы предприятий, на 95% состоят из императивных норм законодательства ... Но сейчас, когда жизнь ушла далеко вперёд, мы видим, что в некотором смысле это положение усугубляет и утяжеляет жизнь как бизнеса, так и государства, в этом нет никакого здравого смысла. Поскольку то, что написано в законе, будет применяться независимо от того, будет это инкорпорировано в учредительные документы или нет.

Кажется, поручение, данное тогда Правительством, начинает выполняться. Проектируемый пункт 2 статьи 12 14-ФЗ о содержании устава общества сократился, изменился и дополнился:


Устав общества, утвержденный учредителями (участниками) общества, должен содержать: - полное и сокращенное фирменное наименование общества; - сведения о месте нахождения общества; сведения о составе и компетенции органов общества в части, не урегулированной Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; - сведения о размере уставного капитала общества; - права и обязанности участников общества в части, не урегулированной Гражданским кодексом Российской Федерации и настоящим Федеральным законом; - сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу. Устав общества может содержать другие положения, в том числе устанавливающие иные правила, чем предусмотрены настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами (подпункт девятый пункта 3 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации), если только это прямо не запрещено указанными законами или такой запрет не вытекает из существа законодательного регулирования.

Также в Проекте из статьи 40 14-ФЗ изъят императив об указании в уставе срока полномочий ЕИО, что существенно сокращает базовый устав ООО.


Особого внимания заслуживает и соответствующий новый пункт статьи 40 14-ФЗ:


12. Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений.

(Ещё бы из устава сроки проведения годового собрания убрать. Всё равно их практически никто в уставе не прописывает в соответствии с ныне действующим законом, а если и прописывает, то не очень-то и соблюдает. Оставить их только в законе. Прим. автора)


Проектируемый 14-ФЗ прямо так и указывает, что устав не должен будет копировать закон.


Впрочем, и раньше, и сейчас действующий 14-ФЗ ничего подобного не требовал и не требует.


Да и сам 14-ФЗ теперь не будет во многом копировать ГК. Из 14-ФЗ исключаются, в частности, пункт 2 статьи 4 (место нахождения общества), статья 7 (участники общества) и многое другое.



О Типовых уставах


Некоторые Типовые уставы, которые пока ведут свою внутриутробную жизнь и ждут второго фальстарта 25 ноября с.г. (первый был 24 июня т.г.), уже перестали соответствовать изменившемуся законодательству.


Например, о порядке выхода участников из общества.


Зачем автор Типовых уставов включил в них императив, регулировавший порядок выхода:


Участник вправе выйти из Общества независимо от согласия других его участников и Общества, направив заявление об этом Обществу. Заявление о выходе из Общества должно быть удостоверено нотариально. (п.7 ТУ №2)

известно только ему.


Да и новым законопроектом абзац 8 пункта 2 статьи 12 14-ФЗ отменяется.


При этом некоторые, несуществовавшие на момент утверждения и регистрации Типовых уставов диспозитивные правила, но уже указанные в некоторых из них, нашли своё место в рассматриваемом Проекте, правда, в несколько ином виде.


Это относится, как к преимущественному праву при продаже участниками своих долей третьим лицам:


Участники Общества не обладают преимущественным правом покупки доли или части доли участника Общества, который производит ее отчуждение третьим лицам. (п.7 ТУ №4)

так и к подобной "бессрочности" полномочий ЕИО:


Каждый участник Общества является единоличным исполнительным органом Общества (директором) до тех пор, пока не перестанет быть участником Общества (п.10 ТУ №7)

Когда и если вступят в силу положения рассматриваемого законопроекта, многие положения некоторых Типовых уставов также перестанут соответствовать действующему законодательству.


Потеряют смысл пункты 1, 2, 8, 11, 12, 13, 14 Типового устава №1 и соответствующие пункты во всех остальных тридцати пяти Типовых уставов. Впрочем, и сейчас, до вступления в силу предусмотренных Проектом положений, они не имеют, как сказал К.Чуйченко на совещании с вице-премьерами в 2018 году, никакого здравого смысла.



Инвариантность уставов


Об инвариантности уставов по отношению к изменяющемуся законодательству написано, например, здесь.


Для меня, как для разработчика уставов, это один из важнейших вопросов.


Некоторым разработчикам уставов удаётся законы подгонять под свои уставы. Мне такое пока недоступно, поэтому я могу рассчитывать лишь на логику, данную нам свыше, и здравый смысл.


Проверку временем, т.е. изменением в ГК и в 14-ФЗ порядка выхода участника из общества, выдержали многие мои уставы, в том числе, все одно и двухстраничные, а также "Звёздной" и "Звериной" серии. Они же оказались инвариантными и к изменениям, которые могут произойти в случае реализации рассматриваемого Проекта.


Проект не предусматривает обязательного приведения всех уставов всех обществ в соответствие с ним, хотя для многих уставов это было бы крайне полезным. И даже не в связи с принятием новых законов.



Александр МИРОЛЮБОВ

Санкт-Петербург

октябрь 2020

Продолжение следует



Законопроект_Гармонизация_финал
.docx
Download DOCX • 80KB
Типовой устав №1
.pdf
Download PDF • 38KB





Актуальное 2020


Замечания и предложения по гармонизации 14-ФЗ с ГК

Выход участника из общества (2020). Часть I. Как я писал закон

Доверенность на принятие решений

Подтверждение решений участников ООО в 2020 году

Единоличные исполнительные органы в Уставе и в ЕГРЮЛ

Два ключа, два ЕИО

Устав ООО для единственного участника в 2020 году


Другие публикации


Магазин Уставов