• almira

Учредительные документы и здравый смысл. Часть 3. 1997 год

Пост обновлен февр. 29


Продолжаем публиковать материал об оптимизации учредительных документов ООО, изложенный Александром Миролюбовым в 1997 году в журнале "Документы и Комментарии".


В то время ещё не существовало законов об ООО (14-ФЗ) и о регистрации юридических лиц (129-ФЗ). Однако, не смотря на это, идеи и подходы к формированию Уставов ООО, в том числе на одном листе и типовых, изложенные в этих публикациях, практически не только не устарели, но, спустя 21 год, обретают новый смысл.


Регистрационная палата Санкт-Петербурга 1991-2002. Справа внизу.

"Это все, что, на наш взгляд, необходимо знать для составления или анализа Учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью. Если есть возможность, желательно добавить в них еще здравый смысл, ясность, простоту, однозначность."

1997, А.Миролюбов


"... сейчас, когда жизнь ушла далеко вперёд, мы видим, что в некотором смысле это положение усугубляет и утяжеляет жизнь как бизнеса, так и государства, в этом нет никакого здравого смысла. Поскольку то, что написано в законе, будет применяться независимо от того, будет это инкорпорировано в учредительные документы или нет. "

2018, К.Чуйченко, вице-премьер

РЕГИСТРАЦИЯ ПРЕДПРИЯТИЯ

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ И ЗДРАВЫЙ СМЫСЛ


(Продолжение, начало в №№ 3 и 4)

Напоминаем, что данный материал является продолжением темы, затронутой нашим читателем Александром Миролюбовым. Он делится своими мыслями по поводу упрощения процедуры создания учредительных документов предприятий.


По данному вопросу существуют различные точки зрения специалистов, о чем свидетельствует публикация предыдущем номере. В следующих выпусках мы продолжим эту тему, а также познакомим Вас с комментариями к данному материалу профессионалов различных сфер деятельности, в том числе специалистов Регистрационной Палаты Санкт-Петербурга.


Редакция журнала "Документы и Комментарии"


В предыдущих номерах Приложения к Петербургскому Коммерческому курьеру (ссылки в тексте – [ПК, номер, страница]) мы привели тексты Устава и Учредительного договора, содержащие необходимые и достаточные условия для создания общества с ограниченной ответственностью и пригодные к использованию большинством начинающих Предпринимателей простой заменой переменных данных, выделенных курсивом.


Однако цель настоящих публикаций – не столько дать готовые рецепты, сколько показать, что Законы, по крайней мере, для того, чтобы начать предпринимательскую деятельность, достаточно ясны и относительно непротиворечивы, и что все это достаточно просто и доступно каждому. Если и не написать самому Устав, то, по крайней мере, можно сориентироваться в предлагаемых услугах и выбрать необходимое.


Прежде чем представить первоисточники (действующее законодательство), считаем целесообразным вспомнить некоторые термины и правила.



Учредители и Участники


Учредители – это те, кто принимал решение о создании общества. Они, как родители, – навсегда. Участники – это те, кто в настоящий момент имеет свою долю в уставном капитале общества. Учредители сразу после регистрации общества обычно автоматически становятся его Участниками, а потом, по различным причинам, могут перестать ими быть. Новые же Участники уже никогда не смогут стать Учредителями. Иными словами, Участники приходят и уходят, а Учредители остаются (навечно в благодарной памяти здравствующих Участников). Однако "звание" Учредителя не дает его обладателю (Участнику) никаких дополнительных привилегий или обязанностей.


При составлении текстов Учредительных документов (и не только в этих случаях) мы считаем, что возвратная частица -ся (-сь) на конце глагола означает "себя". Например: "умывает" – кто-то умывает кого-то, "умывается" – кто-то умывает сам себя, "одевает" – кто-то одевает кого-то, "одевается" – кто-то одевает сам себя и т.д. Это понятно. Понятно, также и то, что слово "родился" – никто не воспринимает как кто-то родил самого себя, хотя в английском языке то же самое – "I was born" – по-русски дословно "Я был рожден". Однако, иногда может возникнуть (не) запланированная автором двусмысленность. Так, например, слово "утверждает" – кто-то утверждает что-то, "утверждается" – по-русски означает, что кто-то (что-то) утверждает сам(о) себя, "определяет" – кто-то определяет что-то, а "определяется" – кто-то (что-то) определяет сам(о) себя (само по себе, без постороннего вмешательства). А это ли имел в виду автор?



Необходимые и достаточные условия


Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, как того требует Гражданский Кодекс РФ (ссылки в тексте — [K, статья, пункт]) должны обязательно определять:

– наименование общества [K52.2];

– место нахождения общества [К52.2];

– порядок управления деятельностью обществом [К52.2];

– размер уставного капитала общества [K89.2];

– размер долей каждого из участников [K89.2];

– размер, состав, сроки и порядок внесения участниками вкладов, ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов [K89.2];

– обязанность участников вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, определенные учредительными документами [K67.2];

– порядок назначения или избрания органов общества [К53.1];

– состав и компетенция органов управления обществом и порядок принятия ими решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов [K89.2];

– порядок получения участниками общества информации о деятельности общества и знакомства с его бухгалтерскими книгами и иной документацией [К67.1];

– порядок, способ и сроки выплаты стоимости част имуществ, соответствующей доле участника в уставном капитале общества при его выходе из общества [K94];

– порядок и сроки реализации доли участника (ее части) другим участникам или третьим лицам в случае приобретения ее самим обществом [K93.5].


Кроме этого, в Учредительном договоре Учредители:

– обязуются создать общество [K52.2];


и обязательно определяют:

– порядок совместной деятельности по созданию общества [K52.2];

– условия передачи обществу своего имущества и участия в деятельности общества [K52.2];

– условия и порядок распределения между Участниками прибыли и убытков [K52.2];

– порядок управления деятельностью общества [К52.2];

– порядок выхода Учредителей (Участников) из состава общества [K52.2],


а в Уставе должны быть определены также:

– компетенция органов управления обществом, а также порядок принятия ими решений и выступления от имени общества [K91.2];

– порядок проведения аудиторских проверок деятельности общества [K91.4].


Действующее (пока не принят 3aкон "О регистрации юридических лиц") Положение "O порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности", утвержденное Указом Президента РФ №1482 от 8 июля 1994 года (ссылки в тексте — [П, пункт, подпункт]) конкретизирует, что


договор Учредителей должен содержать сведения о:

– наименовании (имени) и юридическом статусе учредителей, их местонахождении (местожительстве), государственной регистрации (для юридическим лиц) или личности (паспортные данные – для физически лиц) [П3.в];

– размере уставного капитала создаваемого общества [П3.в];

– долях участия, принадлежащих каждому учредителю [П3.в];

– размерах, порядке и способах внесения вкладов [П3.в],


а Устав должен содержать сведения об:

– организационно-правовой форме [П3.а];

– наименовании [П3.а];

– местонахождении [П3.а];

– размере уставного капитала [П3.а];

– составе, порядке формирования и компетенции его органов управления и контроля [П3.а];

– порядке распределения прибыли и образования фондов [П3.а];

– порядке и условиях реорганизации и ликвидации [П3.а].


Кроме ГК РФ и Положения, существует еще и Распоряжение Правительства РФ от 21 марта 1994 г. № 358-р:


"В целях обеспечения сохранности документов по личному составу высвобождаемых работников в результате образования, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также социальной защищенности граждан, выполняющих работу по договору (контракту):

1. Рекомендовать учредителям вновь образующихся юридических лиц, являющихся коммерческими и некоммерческими организациями, включать в свои учредительные документы положения, касающиеся обеспечения учета и сохранности документов по личному составу, а также своевременной передачи их на государственное хранение в установленном порядке при реорганизации или ликвидации юридического лица.

2. Рекомендовать федеральным органам исполнительной власти, органам исполнительной власти субъектов Российской Федерации осуществлять государственную регистрацию учредительных документов на приобретение права юридического лица при наличии в них положений, предусмотренных в пункте 1 настоянию распоряжения."


Мы присоединяемся к этим рекомендациям.



Дополнительные условия


ГК РФ указывает, что Учредительные документы общества с ограниченной ответственностью, кроме перечисленного выше, могут содержать (а могут и не содержать) иные необязательные сведения.


Учредитель (участник) общества не отвечает по обязательствам общества, а общество не отвечает по обязательствам учредителя (участника), за исключением случаев, предусмотренных Кодексом либо учредительными документами общества. [K56.3]


Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество общества передается его учредителям (участникам), имеющим вещные права на это имущество или обязательственные права в отношении этого общества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или учредительными документами общества. [K63.7]


Доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и к правопреемникам лиц, являвшихся участниками общества, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход допускается только с согласия остальных участников общества. Отказ в согласии на переход доли влечет обязанность общества выплатить наследникам (правопреемникам) участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость в порядке и на условиях, предусмотренных законом об обществах с ограниченной ответственностью и учредительными документами общества. [K93.6]


Отчуждение участником общества своей доли (ее части) третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. [K93.2]


Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли участника (ее части) пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением его участников не предусмотрен иной порядок осуществления этот права. В случае, если участники общества не воспользуются своим преимущественным правом в течение месяца со для извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества или соглашением его участников, доля участника может быть отчуждена третьему лицу. [K93.2]


Если в соответствии с уставом общества отчуждение доли участника (ее части) третьим лицам невозможно, а другие участники общества от ее покупки отказываются, общество обязано выплатить участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости. [K93.3]


Что касается дополнительной ответственности по обязательствам, а также передачи кому-то, кроме самих Участников оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества, то тут мы не вправе сдерживать фантазию Учредителей.


По поводу наследников существует множество вариантов. В Учредительном договоре можно, например, указать конкретных лиц, с указанием, что кому в каких случаях переходит. Тогда, естественно, в согласии остальных Участников в отношении этих лиц не будет необходимости.


Как вариант, мы можем предложить дополнить приведенный ранее Учредительный договор [ПК4,46], а также Устав [ПКЗ,47] (статью "Уставный капитал") словами:


"Доли в Уставном капитале переходят к наследникам граждан, являвшихся Участниками общества, по представлении ими соответствующих документов о праве на наследство. Если наследники являются Участниками Общества, то доли переходят к ним без согласия остальных Участников, если наследники не являются Участниками Общества, то Доли переходят к ним только с согласия остальных Участников.


Отказ на переход доли влечет обязанность Общества выплатить наследникам Участника ее действительную стоимость или выдать им в натуре имущество на такую стоимость не позднее шести месяцев после утверждения Собранием соответствующего годового отчета и бухгалтерских балансов Общества."


Если Учредителей по каким-то причинам не устраивает довольно разумный, на наш взгляд, порядок преимущественного права покупки доли Участника (ее части), изложенный в ГК РФ [K93.2], то можно указать иной порядок и сроки, как, например, в 3AО (об этом в следующих номерах).


При этом следует помнить, что в любом случае согласия остальных Участников на продажу доли Участника (ее части) не нужно, и общее собрание также не решает этот вопрос. Остальные Участники могут лишь в установленный срок приобрести или не приобрести указанную долю (ее часть). Если не успели, то она независимо от их желания или нежелания может перейти (или не перейти) к третьему лицу. Естественно, это может произойти, если в Уставе не указано, что отчуждение доли Участника (ее части) третьим лицам невозможно. Указать же это можно, например, дополнив Устав следующими словами:


"Невозможно отчуждение Участником своей доли (ее части) третьим лицам. В случае отказа остальных Участников от ее покупки Общество обязано выплатить Участнику ее действительную стоимость либо выдать ему в натуре имущество, соответствующее такой стоимости".


Несмотря на то, что ГК РФ не требует, чтобы это было указано в Учредительном договоре, мы советуем там это тоже указать.


Это все, что, на наш взгляд, необходимо знать для составления или анализа Учредительных документов обществ с ограниченной ответственностью. Если есть возможность, желательно добавить в них еще здравый смысл, ясность, простоту, однозначность.


Эту возможность мы проиллюстрируем в следующем номере на примере Устава общества с ограниченной ответственностью, созданного одним Учредителем.


(Продолжение следует)


© Александр Миролюбов, 1997

Сканированные страницы


Документы и Комментарии (№5 1997)

стр.38-39

Дополнительный материал по теме


Новый взгляд на устав, проверенный временем


Регистрация предприятий за час (1997)

Учредительные документы и здравый смысл ч.1 (1997)

Одностраничный устав (1997)

Стиль учредительных документов – не дело дизайнера (1997)

Профессионализм и здравый смысл ч.1 (1997)

Первая часть ГК РФ (1997)


Письмо В.В.Путину (2018)

Совещание с вице-премьерами в Горках (2018)

Магазин Уставов у Альмиры или на DigiSeller

Заказ на разработку уставов

Проверка уставов

Коллекция Уставов 2018

Создание ООО